การกระทำข่มขืนกระทำชำเราไปไม่ตลอดเพราะอวัยวะเพศของจำเลยไม่สามารถเข้าไปในอวัยวะเพศของผู้เสียหายได้ จำเลยไม่ได้ยับยั้งการกระทำโดยสมัครใจ จึงไม่เข้าข้อยก
การยับยั้งการกระทำความผิดโดยสมัครใจตามมาตรา 82 ต้องเป็นการยับยั้งโดยเจตนาและสมัครใจของจำเอง มิใช่เกิดจากอุปสรรคภายนอกที่ทำให้การกระทำไม่สำเร็จ การที่จำเลยไม่สามารถกระทำชำเราได้เพราะอวัยวะเพศของผู้เสียหายเล็กเกินไป ถือเป็นเหตุภายนอก ไม่ใช่การยับยั้งโดยสมัครใจ
พิพากษาแก้เป็นว่า จำเลยมีความผิดตามมาตรา 277 วรรคแรก ประกอบมาตรา 80 จำคุก 5 ปี
จำเลยพาผู้เสียหายอายุ 12 ปีเข้าไปในสวน ถอดกางเกงแล้วเอาอวัยวะเพศใส่ในอวัยวะเพศของผู้เสียหาย แต่ไม่สามารถเข้าไปได้เพราะผู้เสียหายยังเล็ก ผู้เสียหายร้องว่าเจ็บ จำเลยจึงเอาอวัยวะเพศออก
ฎีกาตัดสินเกี่ยวกับปัญหาข้อกฎหมายคำพิพากษาศาลฎีกาที่ 5881/2533พนักงานอัยการ กรมอัยการโจทก์นายพงษ์ศักดิ์ หรือ เบิ้ม กุลวัฒนโทจำเลย ป.อ. , ม. 82, ม. 277จำเลยกระทำการข่มขืนกระทำชำเราผู้เสียหายไปไม่ตลอดเพราะผู้เสียหายยังเล็ก อวัยวะเพศของจำเลยไม่สามารถเข้าไปในอวัยวะเพศของผู้เสียหายได้ จำเลยไม่ได้ยับยั้งไม่กระทำการให้ตลอดเสียเองกรณีไม่เข้าข้อยกเว้นเหตุไม่ต้องรับโทษสำหรับการพยายามกระทำความผิดดังกล่าวตามประมวลกฎหมายอาญา มาตรา 82โจทก์ฟ้องขอให้ลงโทษจำเลยตามประมวลกฎหมายอาญา มาตรา ๒๗๗,๒๗๙ พระราชบัญญัติแก้ไขเพิ่มเติมประมวลกฎหมายอาญา (ฉบับที่ ๕)พ.ศ. ๒๕๒๕ มาตรา ๓ จำเลยให้การปฏิเสธ ศาลชั้นต้นพิจารณาแล้วพิพากษาว่า จำเลยมีความผิดตามประมวลกฎหมายอาญา มาตรา ๒๗๗, ๒๗๙, ๘๐ พระราชบัญญัติแก้ไขเพิ่มเติมประมวลกฎหมายอาญา (ฉบับที่ ๕) พ.ศ. ๒๕๒๕ มาตรา ๓ เป็นกรรมเดียวผิดกฎหมายหลายบท ลงโทษตามมาตรา ๒๗๗ อันเป็นบทหนักที่สุดจำคุก ๘ ปี จำเลยอุทธรณ์ ศาลอุทธรณ์พิพากษาแก้เป็นว่า จำเลยมีความผิดตามประมวลกฎหมายอาญา มาตรา ๒๗๗ วรรคสอง ประกอบด้วยมาตรา ๘๐ และ๘๒, ๒๗๙ วรรคสอง จำเลยยับยั้งการกระทำความผิดฐานข่มขืนกระทำชำเราเสียเองไม่ต้องรับโทษฐานพยายามข่มขืนกระทำชำเราเด็กหญิงอายุยังไม่เกิน ๑๓ ปี คงลงโทษจำเลยตามประมวลกฎหมายอาญา มาตรา ๒๗๙วรรคสอง ให้จำคุก ๒ ปี ๖ เดือน โจทก์ฎีกา ศาลฎีกาฟังข้อเท็จจริงว่า ตามวันเวลาและสถานที่เกิดเหตุในฟ้อง จำเลยได้หลอกลวงพาผู้เสียหายอายุ ๑๒ ปี เข้าไปในสวนโดยบอกว่าจะเอากล้วยให้ผู้เสียหาย พอถึงบริเวณที่ปลูกต้นกล้วยจำเลยได้ผลักผู้เสียหายนอนกับพื้น จากนั้นจำเลยได้ถอดกางเกงของผู้เสียหายและกางเกงของจำเลยออก แล้วจำเลยได้เอาอวัยวะเพศของจำเลยใส่ในอวัยวะเพศของผู้เสียหาย ผู้เสียหายร้องว่าเจ็บ ๆจำเลยจึงลุกขึ้นสว