การบวกโทษที่รอการลงโทษตาม ป.อ. มาตรา 58 โจทก์ต้องกล่าวในฟ้องและมีคำขอ แต่ไม่จำเป็นต้องอ้างมาตรา 58 หากได้กล่าวข้อเท็จจริงและมีคำขอแล้ว
มาตรา 58 มิใช่มาตราที่บัญญัติว่าเป็นการกระทำความผิดอันต้องอ้างมาตราในฟ้องตาม ป.วิ.อ. มาตรา 158(6) เมื่อโจทก์ได้กล่าวในฟ้องและมีคำขอแล้ว แม้ไม่มีการอ้างมาตรา 58 ศาลก็สามารถบวกโทษที่รอการลงโทษไว้เข้ากับโทษในคดีหลังได้
พิพากษายืนตามศาลอุทธรณ์ ให้บวกโทษจำคุก 2 เดือนที่รอการลงโทษไว้เข้ากับโทษในคดีนี้ รวมเป็นจำคุก 2 เดือน 5 วัน และปรับ 100 บาท
จำเลยที่ 3 เคยถูกพิพากษาลงโทษจำคุก 2 เดือน ปรับ 400 บาท โดยโทษจำคุกรอการลงโทษไว้ 3 ปี และถูกปรับ 200 บาทในอีกคดีหนึ่ง ต่อมาในระหว่างรอการลงโทษ จำเลยกระทำความผิดฐานเล่นการพนันอีก โจทก์ฟ้องขอให้บวกโทษที่รอไว้ โดยกล่าวในฟ้องและมีคำขอ แต่ไม่ได้อ้าง ป.อ. มาตรา 58
ฎีกาตัดสินเกี่ยวกับปัญหาข้อกฎหมายคำพิพากษาศาลฎีกาที่ 764/2508อัยการประจำศาลจังหวัดภูเขียวโจทก์นายบัวพา ปรีสุริดานันท์ กับพวก รวม 5 คนจำเลย พ.ร.บ.การพนัน พ.ศ.2478 ป.อ. ม. 58 ป.วิ.อ. ม. 158 (6), ม. 159, ม. 192 การที่ศาลจะบวกโทษที่รอการลงโทษไว้ตามประมวลกฎหมายอาญา มาตรา 58 ได้นั้นประมวลกฎหมายวิธีพิจารณาความอาญามิได้บัญญัติไว้โดยตรงว่าให้กล่าวในฟ้องและมีคำขออย่างไร ต่างกับขอให้เพิ่มโทษแต่มาตรา 192 ก็ห้ามมิให้พิพากษาหรือสั่งเกินคำขอหรือที่มิได้กล่าวในฟ้อง ฉะนั้น โจทก์ต้องกล่าวมาในฟ้องและมีคำขอมาด้วยแต่มาตรา 58 นี้มิใช่เป็นมาตราที่บัญญัติว่าเป็นการกระทำความผิดอันจำต้องอ้างมาตรามาในฟ้องตามประมวลกฎหมายวิธีพิจารณาความอาญา มาตรา 158(6) ดังนั้น เมื่อโจทก์ได้กล่าวมาในฟ้องและมีคำขอแล้วโจทก์จะอ้างมาตรา 58 หรือไม่ ศาลก็บวกโทษที่รอการลงโทษไว้เข้ากับโทษในคดีหลังได้คดีมีปัญหามาสู่ศาลฎีกาเฉพาะจำเลยที่ 3 โจทก์ฟ้องหาว่าจำเลยกับพวกสมคบกันเล่นการพนันคู่คี่ ก่อนคดีนี้จำเลยที่ 3 ทำผิดพระราชบัญญัติการพนันมา 2 ครั้ง ครั้งแรกจำคุก 2 เดือน ปรับ 400 บาทโทษจำคุกรอ 3 ปี ครั้งที่ 2 ปรับ 200 บาท พ้นโทษคดีทั้งสองยังไม่ครบ 3 ปี มาทำผิดคดีนี้อีก ขอให้เพิ่มโทษตามพระราชบัญญัติการพนันฯ และบวกโทษจำคุกที่รอการลงโทษเข้ากับโทษจำคุกคดีนี้จึงขอให้ลงโทษตามพระราชบัญญัติการพนัน พ.ศ. 2478 มาตรา 4, 10, 12 (ฉบับที่ 3) พ.ศ. 2485 มาตรา 3 (ฉบับที่ 7) พ.ศ. 2504 มาตรา 3 ศาลชั้นต้นพิพากษาลงโทษจำเลยที่ 3 ตามมาตราที่โจทก์ขอ จำคุก5 วัน ปรับ 100 บาท แต่ข้อขอให้บวกโทษจำคุกที่รอไว้ โจทก์ไม่ได้อ้างประมวลกฎหมายอาญา มาตรา 58 อันเป็นบทที่ให้อำนาจศาลเมื่อโจทก์ไม่มีคำขอท้ายฟ้อง ศาลก็ไม่บวกให้ เพราะจะเป็นการพิพากษาเกินคำขอโจทก์อุทธรณ์ศาลอุทธรณ์