ปัญหาว่าเมื่อจำเลยถูกรอการลงอาญาในคดีก่อน แล้วมากระทำผิดคดีใหม่ จะเพิ่มโทษตามมาตรา 72 แห่งกฎหมายลักษณะอาญาได้หรือไม่ ภายใต้มาตรา 42 ที่แก้ไขใหม่
มาตรา 42 ที่แก้ไขใหม่กำหนดให้บวกโทษที่รอการลงอาญาไว้ในคดีก่อนเข้ากับโทษในคดีหลัง โดยให้ลงโทษที่รอไว้เป็นโสดหนึ่งต่างหากจากโทษในคดีหลัง และมิได้บัญญัติให้เพิ่มโทษตามมาตรา 72 ได้ในกรณีเช่นนี้ ดังนั้นเมื่อจำเลยยังไม่เคยถูกจำคุกและพ้นโทษในคดีก่อน จึงไม่อาจเพิ่มโทษตามมาตรา 72 ได้
ศาลฎีกาพิพากษาแก้ ไม่เพิ่มโทษจำเลยตามมาตรา 72
จำเลยถูกศาลชั้นต้นพิพากษาลงโทษจำคุกในคดีใหม่ โดยศาลชั้นต้นและศาลอุทธรณ์เพิ่มโทษตามมาตรา 72 เนื่องจากจำเลยเคยกระทำผิดและถูกรอการลงอาญาในคดีก่อน แต่ศาลฎีกาเห็นว่าการเพิ่มโทษดังกล่าวไม่ชอบด้วยกฎหมาย
ฎีกาตัดสินเกี่ยวกับปัญหาข้อกฎหมายคำพิพากษาศาลฎีกาที่ 1857/2494อัยการ กรมอัยการโจทก์นายซ้ง แซ่ฉั่วจำเลย กฎหมายลักษณะอาญา ม. 8, ม. 42, ม. 72 พ.ร.บ.แก้ไขเพิ่มเติมกฎหมายลักษณะอาญา (ฉบับที่ 14) พ.ศ.2494 พ.ร.บ.แก้ไขเพิ่มเติม ก.ม.ลักษณะอาญา ( ฉะบับที่ 14 ) 2494 ซึ่งมีความตอนหนึ่งว่า " ให้...บวกโทษที่รอการลงอาญาไว้ในคดีก่อนเข้ากับโทษในคดีหลัง " นั้น ความตอนนี้ย่อมมีความมุ่งหมายเช่นเดียวกับมาตรา 42 ของเดิมนั้นเอง คือให้ลงโทษที่รอการอาญาไว้ในคดีก่อนเป็นโสดหนึ่งต่างหากจากโทษที่จำเลยจะต้องรับสำหรับความผิดครั้งหลัง แต่ในเรื่องเพิ่มโทษตามมาตรา 72 นั้น ในกรณีรอการลงอาญา มาตรา 42 ที่แก้ไขใหม่ หาได้บัญญัติไว้เป็นพิเศษให้เพิ่มโทษได้ดุจมาตรา 42 ของเดิมไม่ ฉะนั้นเมื่อในคดีเดิมถูกรอการลงอาญาไว้ จำเลยจึงหาได้ถูกจำคุกและพ้นโทษจำคุกในคดีก่อนแล้วมากระทำผิดในคดีใหม่นี้อีกไม่ จึงจะเพิ่มโทษจำเลยมาตรา 72 ไม่ได้คดีนี้ ศาลชั้นต้นพิพากษาว่าจำเลยมีความผิดตาม ก.ม.ลักษณะอาญามาตรา ๒๙๓ วางโทษจำคุก ๓ ปี ให้เพิ่มโทษตามมาตรา ๗๒ รวมเป็นจำคุก ๔ ปี ลดฐานปราณีที่รับสารภาพตามมาตรา ๕๙ กึ่งหนึ่งคงจำคุก ๒ ปี กับให้เอาโทษที่รอการลงอาญาไว้มาลงด้วยเป็นโทษจำคุก ๒ ปี ๖ เดือน และให้จำเลยใช้เงิน ๑๐๐ บาทแก่เจ้าทรัพย์ จำเลยอุทธรณ์ ศาลอุทธรณ์เห็นว่า จำเลยมีอายุ ๑๗ ปี จึงพิพากษาแก้ให้ลดมาตราส่วนโทษจำเลยจากที่ศาลชั้นต้นวางไว้เสียกึ่งหนึ่งตามพ.ร.บ. แก้ไขเพิ่มเติม ก.ม.ลักษณะอาญา ( ฉะบับที่ ๑๔ ) ๒๔๙๔ มาตรา ๖ เหลือโทษจำคุก ๑ ปี ๖ เดือน เพิ่มโทษตามมาตรา ๗๒ เป็นโทษจำคุก ๒ ปี ลดตามมาตรา ๕๙ กึ่งหนึ่งคงจำคุก ๑ ปี และให้เอาโทาที่รอไว้มาลงด้วย คงให้จำคุก ๑ ปี ๖ เดือน นอกจากที่แก้คงยืน จำเลยฎีกาว่าต้องเอาโทษที่รอไว้ มาบวกก่อนแล้วจึงลดฐานเป